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通过案例看EAR99类商品的管制风险

在对美贸易实务中,很多外贸合规的同事存在着这样的误区:我的货物归属于EAR99项下,所以进出口及转售此类货物并没有许可证要求,相关的合规风险也十分小。事实并非如此,EAR99并不是许可豁免或者许可例外,进出口或者转售EAR99项下的物品同样存在着较大的合规风险。

                                何为EAR99?

当前BIS(Bureau of Industry and Security 美国工业与安全局)并没有列出关于EAR99项商品的清单,官方给出了一个排除法的定义:如果一项商品受EAR管控,但是商品本身并没有被列入CCl(Commerce Control List,商品管制清单)内,这类商品就属于EAR99类商品,从特征上讲这类商品一般技术含量与敏感度并不高。

                               BIS对EAR99物项的定义

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                                  (图片来源:BIS)

 

                          通过典型案例看EAR99的风险

    虽然EAR99项下的产品,在多数情况下出口到多数国家或地区都是没有许可证要求,但是这并不意味着进出口此类产品合规风险较低。恰恰相反,BIS经办的很多案例所涉及的货品就在EAR99项下,很多看起来常见的不太敏感的物项很有可能存在着较高的风险。下面我们来看两个简单的案例:

   案例一:

未取得许可证向印度出口储气容器新泽西一出口商被罚款

     新泽西某公司常年从事出口业务,在一次BIS的调查,发现其向处于实体清单上的某印度实体出口了归为EAR99项下的储气容器及相关工具和配件,且未获得所需的BIS许可证。此外,该公司它还在每次发货的发货人的说明书上错误地列出NLR(无许可证要求即可发货的物品)的标识。

由于该项产品案值不大且没有很强的主观故意,BIS决定对其处以3.5万美元的民事罚款,除此之外,公司必须自费雇用独立的第三方机构对其12个月内所有出口、再出口,转售业务进行审查。如果审计发现实际或潜在的EAR违规,公司必须第一时间向BIS提供相关发票、运单和其他出口管制文件及文件副本。

本案中涉及的物品并非特别敏感的物项,但是该公司疏忽大意承担了不必要的经济损失,而在后续的第三方审查过程中一旦发现问题,该公司还将承受更大的损失。

 

案例二:

         马萨诸塞大学由于未申请许可证出口大气测试装置被罚款

2009年马萨诸塞大学通过其大气研究中心向巴基斯坦的空间和上层大气研究委员会(Suparco)出口了一个大气测试装置(价值191,870美元)和相关电缆和天线(价值12,480美元)。出口的物品属于EAR99项下。在出口期间,Suparco被列入实体清单。该大学没有按照第744.11条的要求取得出口许可证。因此,BIS指控马萨诸塞大学违反了EAR第764.2(a)条的规定。

鉴于此,BIS向马萨诸塞大学开出10万美元的罚单,经过几番博弈最终该大学与BIS达成和解协议,同意支付民事罚款。

这个案子的争议点在于,马萨诸塞大学与Suparco签订合同时Suparco并未被列入实体清单内,在交易过程中大学明知机构被列入清单,但是并没有及时暂停交易,申请相关许可证,由于这些细节,马萨诸塞大学被BIS认为有主观故意性。最后这个货值并不太高、且物品本身并不敏感的违规行为被处以了比较高金额的罚款。

(案例来源:BIS、美国商务部)

通过以上两个案例不难发现,即使是EAR99项下本身不太敏感的物项,如果发生违规依然有可能造成比较严重的后果。另外,不难看出当前美国政府越来越重视针对特定个人和实体的控制和制裁,而不是以国家或产品为基础的控制。因此,清单核查变得尤为重要,出口商必须对每一项出口交易进行受禁方审查,这应该成为其出口审查的例行动作。

                             如何做好相应的合规审查

   只要我们进出口业务中涉及美国的管制物品或者技术,即使这些物品或技术属于EAR99项下,也要做好全面且细致的合规审查,这里锋信为大家整理了几条建议希望对大家有所帮助。

1、确保产品的最终用户不在任何一个限制清单中

当前美国联邦政府有140多个限制清单,这些清单油不同的政府部门发布且限制的商业实体五花八门,在更新时间上也没有很强的规律性,一些清单的更新仅会在其官网上发布公告,作为外贸合规部门一定要熟悉相关产品,搞清楚此类产品由美国的哪些部门监管,实时跟踪相关监管部门清单的更新情况,识别出存在风险的最终用户。

当前美国政府机构中主要发布清单的机构有:商务部(Commerce Department)、司法部(Justice Department)、国务院(State Department)、财政部(Treasury Department)、国土安全部(Department of Homeland Security)、国防部(Defense Department)以及其他联邦和州的政府机构和相应的附属机构。

美国出口管制涉及的管控清单主要包括:未证实清单(The Unverified List)、实体清单(The Entity List)、SDN管制名单(Specially Designated Nationals and Blocked Persons List)、拒绝交易对象清单(The Denied Persons List)等,大家可以通过美国政府相关网站查出你的商业伙伴是否属于某个管制清单。

http://apps.export.gov/csl-search#/csl-search

2、做好尽职调查,务必搞清楚用户要如何使用你的产品,以及潜在用户会如何使用这些产品。

即使是看起来无害的产品,有时也会被用在意想不到的地方。根据美国政府的规定,你有责任搞清楚你的产品离开美国后的最终用途。这些最终用途中有些是被禁止的,而有些最终用途则可能需要出口许可证。 例如,在没有授权的情况下企业不能向任何涉及到大规模杀伤性武器(核生化)或者导弹的实体出口任何产品,不管这些产品与核生化导有没有直接联系。

3、确保货物不会被转移到被美国禁运的国家或地区。

目前美国禁运的国家或者地区包括:古巴、伊朗、朝鲜、苏丹、叙利亚、克里米亚地区等。(目前美国关于禁运国的管制管辖权属于美国财政部的下属部门国外资产管理办公室(OFAC),而具体关于禁运国家或地区的政策大家可以查阅EAR746章。)

4、确保不存在红旗警示(Red Flag)的情况  

   红旗标识在EAR中被定义为:在货物或者技术的流转过程中可能存在异常情况,以至于这些出口可能存在不适当的最终用途、最终用户或目的地。(“any abnormal circumstances in a transaction that indicate that the export may be destined for an inappropriate end-use, end-user, or destination.”)如果你对此次出口存在任何疑点,最好搞清楚其中的情况。

  BIS列出了几种警示红旗的状况,不过这要注意当前还没有一个完整的关于红旗警示的清单。

1)如果客户的名字或者客户地址跟美国商务部的限制名单中列出的实体十分相似。

2)客户的采购部门不愿透露或刻意回避提供产品的最终用途。

3)买家作为制造商,购买了了与其自身生产经营业务无关的产品,例如一个小烘焙厂下单购买一批精密计算机。

4)订购的产品不符合其所在国家或地区的技术水平,例如半导体制造设备被运往没有电子工业的国家。

5)产品十分昂贵,根据正常的销售条款通常需要融资时,客户却要求直接支付现金。

6)很少或没有业务背景。

7)不熟悉产品的性能特征,但仍然要求购买。

8)客户拒绝常规的安装、培训或维护服务。

9)交付日期很模糊,或者交付地点极为偏僻。

10)将货代公司的地址列为产品的最终目的地。

11)对于产品和目的地来说,运输路线是不正常的。

12)包装方法与正常的货运状况不同,或者实际的包装方法与目的地条件的包装要求不同。

13)当被询问时,买方含糊其辞,尤其不能清楚地回答所购买的产品是供国内使用、出口还是再出口。

   今天关于EAR99的内容就为大家介绍到这里,想要了解美国及世界其他国家或者地区出口管制相关的内容可以关注我们锋信相关的课程以及我们在125日举办的第二届世界出口管制峰会。

撰稿:锋信环球产品部

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